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疫情防控期間企業復工復產法律問題指南

導語
為助企業能夠妥善應對相關問題,本文通過編寫及整理,從企業“勞動用工”、“合同履約”、“投融資”三個部分為企業提供一些風險防控指引和問題解決思路,以助企業穩步有序復工復產。

  新冠肺炎疫情對企業的正常經營產生了重大影響,餐飲、旅游、運輸、建筑、貿易等行業首當其沖。隨著企業的逐步復工,因受疫情影響引發的問題也會隨之顯現。為助企業能夠妥善應對相關問題,本文從企業“勞動用工”、“合同履約”、“投融資”三個部分為企業提供一些風險防控指引和問題解決思路,以助企業穩步有序復工復產。

  一、勞動用工篇

  1、未復產復工企業2020年2月份工資計發問題?

  “春節延長假期”中的2020年2月1日、2日為休息日,“延遲復工期”中的2020年2月3日至7日為停工期,2月8日、9日為休息日。以企業于2020年2月24日復產復工為基礎,根據標準工時工作制計算,則2020年2月份的工資計發公式為:(勞動合同規定的標準÷21.75天×15天)+(月工資標準÷21.75天×復工后實際出勤天數)企業早于2月24日復工復產的,前述的15的工作日-已復工復產的工作日天數即可。

  2、如何理解“勞動合同規定的標準”?

  “勞動合同規定的標準”,系指勞動合同規定的勞動者本人所在的崗位(職位)相對應的工資標準,即勞動者按照其正常工作時所能獲得的、相對固定的勞動報酬,例如:基礎工資、職務工資和工齡津貼等項目。但是不包括只有實際付出勞動才會享有的加班費、績效(業績)工資、獎金、交通補助等其他與實際提供勞動情況下支付的工資。

  3、“企業停工停產在一個工資支付周期內”如何起算?如何確定“一個工資支付周期”?

  根據國務院《關于延長春節假期的通知》以及各省發布的延遲復工的通知,應理解為:自2月3日起為因受疫情影響導致企業停工停產的開始日期?!耙粋€工資支付周期”,是指用人單位按約定支付勞動者工資的時間間隔。實行月薪制的,一個工資支付周期為一個月,實行周、日工資制的,一個工資支付周期為一周、一日。

  4、企業受疫情影響暫時無法按時支付工資怎么辦?是否屬于無故拖欠?

  企業應當按勞動合同約定的日期及時足額支付勞動者工資。工資至少每月支付一次。但目前,企業因為疫情影響導致生產經營困難的,暫時無法按時支付工資的,企業應當首先與工會或未建立工會的全體職工協商協商一致,可暫時延期支付勞動者工資,并將延期支付的時間告知勞動者,延期時間最長不得超過30日。用人單位遇到非人力所能抗拒的自然災害、戰爭等原因,無法按時支付工資或用人單位確因生產經營困難、資金周轉受到影響,在征得本單位工會同意后,可暫時延期支付勞動者工資的情形下,不屬于無故拖欠。

  5、企業受疫情影響的裁員問題?

  根據人社部以及各省人社部門發布的疫情防控期間與穩定勞動關系相關的通知,對盡量不裁員或者少裁員且符合條件的企業,可按規定享受穩崗補貼。各地級市人民政府、人社部門也陸續出臺穩崗補貼的實施細則,例如青島市人民政府于2020年2月21日發布的《關于應對新冠肺炎疫情進一步促進企業恢復正常生產經營的實施意見》,對不裁員或少裁員的參保中小企業,可返還其上年度實際繳納失業保險費的50%。對面臨暫時性生產經營困難且有望恢復的中小企業,提高返還標準,按上年度6個月本市月人均失業保險金和參保職工人數確定返還標準。由此,我們建議在目前“保企業、保就業、保穩定”的背景下,除特殊情況無法恢復生產的企業,盡量不裁員或少裁員。

  6、企業選擇不裁員,就員工工資問題如何自救?

  (1)可以按第四條建議延期30日支付員工工資;

  (2)在既要保證企業的正常運營,也要保障員工的基本生活開支的情況下,與員工達成分期支付工資的協議;

  (3)倡議與鼓勵員工主動請求階段性降薪,員工主動降薪,是站在企業層面考慮,是減少兩方損失的一種方法,即體現了員工與企業同甘共苦,很真誠的一面;同是一種博弈,通過“主動降薪”保住企業,而不會被動裁掉;

  (4)企業主動向員工出具欠付工資的借據,并約定還款期限內與利息;

  (5)通過股權激勵或模擬股本金的方式,將欠付的工資作為員工向公司的投資,并約定返還退出機制與分紅方式。

  7、企業的裁員流程與注意事項?

  用人單位的生產經營發生嚴重困難時,裁減人員、縮減員工規模是一項緩解企業正常運營的一項措施,但需要企業必須具備實質條件并履行完備的手續后,且需要應依法向員工支付工作年限的經濟補償。

  實質條件:企業生產經營發生嚴重困難。對于嚴重困難,企業至少提供存在嚴重虧損、業務大幅減少或資不抵債、明顯缺乏清償能力的財務報表、審計報告等資料予以證明。

  程序條件:①提前30日向工會或者全體職工說明情況,并提供有關生產經營狀況的資料;②提出裁減人員方案裁減人員方案內容應該包括:被裁減人員名單,裁減時間及實施步驟,符合法律、法規規定和集體合同約定的被裁減人員經濟補償辦法等內容;③將裁減人員方案征求工會或者全體職工的意見,并對方案進行修改和完善;④向當地勞動保障行政部門報告(《裁減人員情況報告表》)裁減人員方案以及工會或者全體職工的意見,并聽取勞動保障行政部門的意見;⑤將解除勞動合同的理由事先通知工會;⑥由用人單位正式公布裁減人員方案,與被裁減人員辦理解除勞動合同手續,按照有關規定向被裁減人員本人支付經濟補償,并出具裁減人員證明書。

  人數條件:裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十。

  限制條件:禁止裁減人員,包括:①從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查,或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間;②在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力;③患病或者非因工負傷,在規定的醫療期內;④女職工在孕期、產期、哺乳期;⑤在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年;⑥法律、行政法規規定的其他情形。

  8、企業復工后的招聘問題?

  疫情防控期間,招聘活動由線下全面轉到了線上。有用人需求的企業,可聯系當地公共就業和人才服務機構或登陸機構網站、微信公眾號、手機客戶端等渠道,按照提示注冊單位基本信息,發布招聘崗位信息。企業也可直接聯系人社部門提出需求。對于采取網上招聘及在線面試的方式招聘的員工,一定與員工依法約定試用期并書面明確錄用的條件。

  9、如何合法使用“共享用工”?

  目前,盒馬鮮生與餐飲企業之間實行“共享用工”,進行用工余缺調劑,一定程度上提高了人力資源配置效率。很多企業想效仿,但需要明確“共享用工”并不改變原用人單位和勞動者之間的勞動關系,原用人單位應保障勞動者的工資報酬、社會保險等權益,其本質上是一種外部借調關系。這需要原用人單位督促借調企業為員工提供必要的勞動保護,合理安排勞動者工作時間和工作任務,保障勞動者身心健康,并與合作企業、借調員工之間簽訂《借調協議》,對其中員工的權利義務、企業之間的商業秘密保護、人才流失、工傷認定、社會保險費繳納等問題進行明確約定。特別注意不得以借調為名,行勞務派遣之實。

  10、2020年2月企業承擔部分的社會保險費如何繳納?

  可能不用繳納!為應對新冠疫情這一突發事件,人力資源社會保障部會同財政部、稅務總局研究制定的最新社保優惠政策《關于階段性減免企業社會保險費的通知》(人社部發﹝2020﹞11號)于2月20日發布,該通知明確了下一階段有關企業社保征繳的三個關鍵問題:

  “免”,即從2020年2月起,各省份可以對中小微企業的養老、失業、工傷保險的三項社保的單位繳費部分實行免征,免征期限不超過5個月,即免征的政策可以執行到6月結束;其中,湖北省還可以將免征的范圍擴大到各類參保企業。

  “減”,即湖北以外的其他省份可對大型企業等其他參保單位的三項社保單位繳費部分減半征收,減征期限不超過3個月。

  “緩”,即受疫情影響生產經營出現嚴重困難的企業,可申請緩繳社保費,緩繳期限原則上不超過6個月,緩繳期間免收滯納金。以上各情形,參保人員的社保權益不受影響。

  后續各省市會出臺的具體實施細則,可留意與關注。

  11、對不愿復工的職工,是否可以解除勞動合同?

  對于新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的職工,企業不得依據《勞動合同法》第四十條、四十一條與其解除勞動合同,用工單位不得在此期間退回被派遣勞動者。對于不屬于上述情形,又不愿復工的職工,企業工會應及時宣講疫情防控政策要求和企業復工的重要性,主動勸導職工及時返崗。對經勸導無效或以其他非正當理由拒絕返崗的,企業可依法予以處理。此處的依法予以處理,應理解為企業必須嚴格按照法律規定的要求,與員工解除勞動合同。操作建議為:

  (1)保存“宣講疫情防控政策要求和企業復工的重要性,主動勸導職工及時返崗”的相關證據,例如:在告知企業復工重要性,希望員工說明正當理由或配合提供不能復工的相應證明,告知員工違反公司規章制度的嚴重性;

  (2)保存“經勸導無效或以其他非正當理由拒絕返崗的”的相關證據,例如:企業已書面通知或有效通知員工返崗的證明資料,強調違反公司規章制度的法律后果,收集員工收到通知后的回函或語音方面的回復;

  (3)經論證,員工的違紀行為事實清楚,證據充分,已達到企業規章制度明確規定的解除勞動合同的條件;

  (4)勞動者已明確知曉企業規章制度的內容;

  (5)將解除勞動合同的理由事先通知工會或職工代表,聽取工會和職工代表的意見;

  (6)將解除勞動合同的決定向職工進行有效送達。

  12、規章制度須滿足哪些要件,才是合法有效?

  用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度,保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時,應當經職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協商確定。在規章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認為不適當的,有權向用人單位提出,通過協商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。通過民主程序制定的規章制度,不違反國家法律、行政法規及政策規定,并已向勞動者公示的,可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

  因此,規章制度的合法有效要件為:

  (1)內容不違反國家法律、行政法規及政策規定,即內容合法;

  (2)通過民主程序制定,即已經職工代表大會或者全體職工討論,與工會或職工代表平等協商確定;

  (3)已向勞動者公示告知。該部分要件的有效證據形式,如職工代表大會或者全體職工會議討論記錄,組織員工學習培訓的記錄或簽到簿、確認書等,用人單位須妥善留存。

  13、員工勞動合同到期的,應如何處理?

  對于新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業職工,勞動合同到期的,分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。對于不屬于上述情形的職工,建議企業可以通過電話、短信、微信、電話會議等適當方式征求職工續簽勞動合同的意向,如企業與職工均同意續簽勞動合同,應保存好溝通記錄,待員工返崗后第一時間與員工補簽勞動合同。

  二、合同履約篇

  1、新冠疫情是否屬于不可抗力?

  全國人大法工委已經給本次疫情定性:屬于合同履行中的不可抗力。為防控新型冠狀病毒肺炎疫情,保護人民群眾的身體健康和生命安全,政府和社會各界采取了相應疫情防控措施,對于因此不能履行合同或及時行使權利的當事人來說,顯然屬于不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況,應當認定為不可抗力。

  2、什么樣的合同可以適用新冠疫情“不可抗力”?

  合同是否適用本次的“不可抗力”,并不能一概而論,而是需要根據法律規定的“不可抗力”的基本特征,結合具體的合同具體分析?!睹穹倓t》第180條和《合同法》第117條均將不可抗力定義為“不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。只要同時符合這三個特征,就屬于“不可抗力”。

  “不能預見”指的是雙方在訂立合同的時候無法預見該事件。原則上,疫情暴發(尤其是全面暴發)后,疫情就不再屬于“不可預見”的事項,因而,對于疫情暴發后簽署的合同來說,疫情不應該再屬于不可抗力。至于在發現疫情到全面暴發之間,針對具體合同,是否構成“不可預見”,需要具體問題具體分析。

  “不能避免”和“不能克服”是指合同履行過程中“不能避免”“不能克服”該事件,這也需要具體問題具體分析。在分析的過程中,疫情暴發的階段、合同履行的地域、相關政府部門實際采取的措施、前述因素與具體違約情況之間的因果關系等,都應當納入考量范圍。

  3、如何確定新冠疫情認定為不可抗力的起止時間?

  應當根據具體案件中新冠疫情對合同履行或行使權利的實際影響來確定。一般可以依據當事人住所地或合同履行地省級人民政府啟動和終止重大突發公共衛生事件響應的時間來確定。當事人住所地或合同履行地省級人民政府未啟動重大突發公共衛生事件響應的,可依據湖北省人民政府啟動和終止重大突發公共衛生事件響應的時間來確定。

  4、新冠疫情是否構成情勢變更?

  “情勢變更”賦予當事人變更和解除合同的請求權,新冠疫情對于不同合同是否構成情勢變更,需要具體合同具體分析。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》,在某一合同下,如需符合“情勢變更”的要件,則需要同時滿足以下幾個條件或者特征:(1)在訂立合同后,作為合同基礎的客觀情況發生了根本性的變化,這一變化是當事人在合同訂立時無法預見的;(2)該客觀情況發生后,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的;(3)該事件既不屬于不可抗力,也不屬于商業風險。對“無法預見”的理解,和“不可抗力”中的“不可預見”一樣?!笆欠駥σ环疆斒氯嗣黠@不公平”或者“不能實現合同目的”,法律本身并沒有統一的規定,應當結合具體合同進行分析。一般來說,只是造成一定條件下的履行困難,或者說履約費用增加、利潤減少的,不認為構成“對一方當事人明顯不公平”或“不能實現合同目的”。

  5、如何區別“商業風險”和“情勢變更”?

  一般來說,商業風險是指商業活動中固有的,由于各種不確定因素引起的,能夠給商業主體帶來損失的可能性。常見的商業風險,如物價波動、供求關系改變、匯率漲落、消費觀念升級?!吧虡I風險”和“情勢變更”最大的區別在于:首先,商業風險具有可預見性;其次,作為合同成立的客觀環境雖然發生了變化,但并未達到異常的程度,并沒有根本性地改變合同訂立時的客觀情形。商業風險和情勢變更在可預見性、變化程度上具有本質上的區別,因此在相應的法律后果上也完全不同,由商業風險帶來的損失、后果等,由商業主體自行承擔。

  6、對經營性用房的租賃,因疫情防控導致無法正常經營或者營業額大幅下滑,承租方是否可以要求不支付或者少支付租金?

  企業本身需要固定的營業場所,絕大多數企業采取租房辦公方式。企業作為承租人要求減免租金的,要具體情況具體分析。對于因新冠肺炎疫情停止運營的樓宇,因承租方無法繼續使用場地,可以主張不可抗力抗辯,視情況減免租金。對于絕大多數仍在運營的樓宇,租賃合同客觀不存在法律上的履行障礙,無法進行不可抗力抗辯。不少地方政府出臺政策,對承租人予以支持,鼓勵大型商務樓宇、商場、市場運營方對中小微租戶適度減免疫情期間的租金,對采取減免租金措施的租賃企業可給予適度財政補貼。結合“非典”疫情時期的司法實踐,若承租人因新冠肺炎疫情影響重大,也可在訴訟中請求人民法院基于公平原則予以酌情減免。

  7、對于經營性用房的租賃,因疫情防控導致無法營業,承租方是否可以不可抗力為由要求解除合同?

  企業在提供產品、履行服務過程中涉及租賃合同,如春節期間的廟會等民俗活動,因受疫情防控影響相關活動無法進行,可適用不可抗力予以解除。再如企業租賃的廠房,通常情況下新冠肺炎疫情并不能導致廠房無法使用,不存在不可抗力的適用空間,但不排除特定情形下符合情勢變更的要件,若形成 " 合同僵局 ",繼續履行合同顯失公平的,可以情勢變更為由要求解除或變更合同。

  8、疫情期間,居住用房屋承租人要求提前退租的問題?

  因居住用房屋承租人租房是為了居住,疫情并未造成其不能實現該合同目的,解除合同不屬于第九十四條規定之因不可抗力導致不能實現合同目的情形,亦不可援引第一百一十七條將不可抗力作為免責事由,因此提前解除合同應當按照約定承擔違約責任。

  9、出租人要求提前退租的問題?

  出租人要求提前解除合同并取得承租人同意,出租人應當按照約定承擔相應的違約責任,承租人應當按照出租人要求在合理期限內交還房屋;如果不能及時交還,應當按照租房合同中約定條款處理承租人物品;如無約定,出租人應在承租人同意并做好物品保全及保存的情況下,進行房屋的收回;如果承租人未與出租人就搬離事項協商一致,出租人無權自行處置承租人的物品,但可以通過向法院起訴的途徑收回房屋。

  10、疫情防控期間,租賃合同到期,出租人要求承租人搬離的問題?

  合同到期后,如果承租人希望續簽,應當與出租人就合同相關條款協商一致。協商不成,承租人應當在房東要求的合理期限內搬離。疫情防控期間,承租人在搬家過程中應當按照規定自行做好必要的安全防護,但如果該區域因疫情被隔離或被行政機關嚴格管制,出租人應當服從所在地人民政府及其有關部門發布的決定、命令,配合相關部門依法采取的措施,不能強行要求承租人搬離。

  11、二房東要求減免租金是否有依據?

  對于本次新型冠狀病毒感染肺炎疫情,國家已明確其屬于《中華人民共和國突發事件應對法》第三條中所稱的“公共衛生事件”,按照“乙類傳染病、甲類管理”方式進行防治??紤]到因疫情防控而帶來的交通管制、人員隔離、返工推遲以及開學延期等情況,直接影響了租房需求,《中華人民共和國合同法》第九十四條規定,因不可抗力致使不能實現合同目的,屬于合同的法定解除情形。如果出租人與二房東在合同中設置了不可抗力條款,約定一旦出現不可抗力可解除合同、可減租,則按約定;如果未設置相應條款,只能按法律規定處理,即租賃物無法使用是承租人之風險,無權要求減租。鑒于本次疫情對租房業務的巨大影響,二房東也可與出租人合理確定各方的權利和義務,共同分擔租金損失。如果協商不成,二房東還可依據情勢變更原則,向法院起訴要求變更合同。

  12、因疫情防控導致企業停產、停工、停業,從而無法履行合同交付義務的,能否要求解除合同?

  貨物/服務交付類合同典型如買賣合同、租賃合同、運輸合同、旅行合同等。對于受新冠肺炎疫情影響導致民營企業停產、停工、停業,從而對合同履行的主給付義務“貨物交付 ”產生實質障礙的買賣合同,企業可主張不可抗力抗辯,積極協商解決或以通知方式解除合同,避免各方損失擴大。

  13、企業能否以新冠疫情無法履行付款義務為由要求免除該義務?

  如果不能證明疫情和無法履行義務之間的因果關系,單純以“發生疫情”為由要求免除付款義務,很難能得到法律支持。疫情本身并不必然導致合同方“無法履行付款義務”。在網絡銀行、第三方支付平臺等線上支付還未普及的情況下,銀行停止營業還有可能被認為“程序上確實導致無法付款”(即便如此,一旦疫情結束,銀行也會恢復營業,這一無法付款的理由也不復存在),但普遍使用網銀、支付寶等線上支付的情況下,疫情不僅不會導致無法付款,甚至都很難導致延遲付款。疫情可能會影響當事人的履約能力,例如,如果當事人從事的是批發零售、旅游、展覽等受疫情影響嚴重的行業,那么疫情可能會導致當事人資金鏈緊張,但與合同本身無法履行之間沒有直接的因果關系。

  14、受疫情影響,工程項目是否可以順延工期?

  確因執行疫情防控需要,造成工程項目停工的,一般可以順延工期。企業應加強合同工期管理,根據實際情況依法與建設單位協商合理順延合同工期。停工期間增加的費用,由發承包雙方按照有關規定協商分擔。因疫情防控增加的防疫費用,可計入工程造價;因疫情造成的人工、建材價格上漲等成本,發承包雙方要加強協商溝通,按照合同約定的調價方法調整合同價款。

  15、受疫情影響,旅游合同無法履行,應該如何處理?

  根據《中華人民共和國旅游法》第六十七條的規定,因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務仍不能避免的事件,影響旅游行程的,按照下列情形處理:

  (1)合同不能繼續履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社經向旅游者做出說明,可以在合理范圍內變更合同;旅游者不同意變更的,可以解除合同。

  (2)合同解除的,組團社應當在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用后,將余款退還旅游者;合同變更的,因此增加的費用由旅游者承擔,減少的費用退還旅游者。

  (3)危及旅游者人身、財產安全的,旅行社應當采取相應的安全措施,因此支出的費用,由旅行社與旅游者分擔。

  (4)造成旅游者滯留的,旅行社應當采取相應的安置措施。因此增加的食宿費用,由旅游者承擔;增加的返程費用,由旅行社與旅游者分擔。

  根據《旅游法》第六十七條(二)規定,合同解除的,組團社應當在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用后,將余款退還旅游者。對于消費者而言,可以參照訂票的官方出具的退改保障政策,目前中國民用航空局、中國國家鐵路集團有限公司均發布了相關政策。關于酒店,建議查閱相關合同,尋找關于退訂、不可抗力、違約等關鍵條款;查詢預定平臺有無出臺最新退訂政策。與合同相對方(旅行社、酒店)溝通協商解決,以盡量減輕可能造成的損失。

  16、受疫情影響導致逾期交房、逾期辦理產權登記手續、逾期支付購房款的問題?

  (1)逾期交房問題。在約定的履行期屆滿前且交付時間在疫情期間的,出賣人可以疫情為由主張不可抗力將交付時間順延,但應在在疫情結束后通知買受人盡快交付房屋;在約定的交付條件達成后且交付履行期恰好在疫情期間的,出賣人可主張因不可抗力而順延交付時間,但應在不可抗力事件結束后,在合理期間內通知買受人盡快交付房屋。

  (2)逾期辦理產權登記手續問題?;谕9ね.a停業等管控措施的影響,若合同約定辦理產權轉移登記手續期間在疫情期間,出賣人可能會面臨逾期辦理產權變更登記手續的風險。出賣人若確因政府部門調整上班時間導致無法按期辦理的,因不可歸責于雙方,出賣人可以此為由告知買受人延期辦理相關手續,但出賣人需及時搜集相關證據并在相關部門恢復正常辦公后,在合理期間內盡快完成產權變更登記手續。

  (3)逾期支付購房款問題。就目前的社會交易習慣而言,房屋買賣合同履行中對價的支付方式往往是電子支付,而電子支付方式受疫情等不可抗力的影響較小,一般來說以“金錢給付”為義務的合同無法主張不可抗力抗辯。如果買方因疫情導致經濟上出現困難,暫時無力支付購房款。合同的不能履行與疫情影響無直接關聯,不能構成買方單方解除合同的正當理由。但在實踐中,也會存在買受人不會電子支付,交易金額超過電子支付限額等情形,必須前往銀行網點辦理。若屆時銀行網點尚未恢復營業,買受人可以此為由主張合理期限內順延購房款支付日,但仍需依法依約履行止損和告知義務,避免出賣人的損失擴大,并在銀行網點恢復營業后盡快付款。

  17、企業合同履約風險防范問題?

  (1)全面梳理合同條款及履行情況。

  企業應盡快對正在履行及將要履行的合同做全面梳理,以判斷合同的履行是否會受到此次疫情的影響,比如能否按照合同約定按期交貨、竣工或按時履行付款義務。對于尚未簽訂的合同,需全面考量疫情對合同履行的影響,以確定是否在合同條款中增加本次新冠肺炎疫情作為不可抗力的約定,并對合同履行期限及履行方式做更為細化的約定,以降低履約風險。對合同目的做明確約定,降低“不能實現合同目的”的舉證難度。

  (2)積極與合同相對方協商溝通。

  對于受到疫情或防控措施影響,無法按照合同約定及時履行義務的,企業應盡快與合同相對方溝通協商,方式可選擇書面函件、電子郵件(若合同中對通知時間和方式有約定的,應按照合同約定執行),并對因疫情導致企業無法按約履行合同的情況做出明確說明,與對方協商對合同做出變更。如合同變更也無法實現合同目的,或疫情及防控措施已經導致合同無法履行,則可以不可抗力為由與對方協商解除合同。但需注意通知應當及時、留痕,并附相應的證明資料,如政府發布的延期開工通知、延長假期通知、交通封鎖通知等。

  (3)根據合同情況及時采取減損措施。

  對于受到疫情或防控措施影響無法履行的合同,應當根據合同類型積極采取減損措施,以免損失擴大。無論是受到疫情影響的一方,還是未受疫情影響的一方,按照法律規定或者約定,均應在發生或知悉合同受疫情影響履行困難后,及時采取適當減損措施(如變更交付方式、延長交付期限、及時處理易損易耗標的物等),防止損失擴大,避免加重自身責任。同時,在疫情影響減輕或消除后,還應根據情況盡快恢復履行。

  (4)注意收集和保存證據,應對潛在訴訟。

  合同主體應當提高證據意識,做到有備無患,避免糾紛進入訴訟或仲裁后因證據不利而陷入被動。一是注意固定和收集疫情、防控措施及其造成(或不足以造成)合同履行困難的證據,例如政府部門通知、公告、命令等,企業自身受疫情及其防控措施影響而停止生產銷售或者經營成本劇增等證據。如涉及債務人為 " 新冠肺炎 " 患者或者疑似病例被隔離觀察的,應提供住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關證明等。二是注意固定和收集合同雙方溝通協商所產生的證據(如往來函件、郵件、聊天記錄等),特別是受到疫情影響的一方當事人依照法律規定向對方發送通知或重新協商請求的,應注意固定和收集通知或重新協商請求的內容和發送、接收過程。三是如考慮變更合同,應注意固定和收集證明繼續履行原合同將導致明顯不公的證據,以及能夠證明變更后的合同具有公平性的證據。四是對于一些不易固定、容易流失的證據(如工廠停工的場景),尤其一些關鍵證據,可以考慮通過公證方式予以固定。

  (5)密切關注各項政策措施,減控法律風險

  隨著新冠肺炎疫情發展,人民銀行、銀保監會等金融監管部門已出臺多項政策措施,對受疫情影響導致部分金融合同履行困難的當事人提供政策支持,當事人應當注意利用政策便利消減違約風險。此外,如企業涉及外貿業務,可盡快向中國國際貿易促進委員會申請不可抗力事實性證明,由中國國際貿易促進委員會出具的與不可抗力相關的事實性證明已得到全球 200 多個國家和地區的政府、海關、商會和企業的認可,在域外具有較強的執行力。

  三、投融資篇

  1、受疫情影響的企業,是否可以展期、續貸以及減免貸款利息?

  國家及地方政策鼓勵、支持銀行對受疫情影響的企業展期、續貸以及減免貸款利息。中國人民銀行、財政部、銀保監會、證監會、外匯局《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》(銀發〔2020〕29號)中提出,“對受疫情影響較大的批發零售、住宿餐飲、物流運輸、文化旅游等行業,以及有發展前景但受疫情影響暫遇困難的企業,特別是小微企業,不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。對受疫情影響嚴重的企業到期還款困難的,可予以展期或續貸”。銀保監會普惠金融部主任李均鋒在2020年2月14日“國務院聯防聯控機制新聞發布會”中指出,“銀行機構對2020年6月底前到期的小微企業貸款,受疫情影響可能需要延期還款、需要續貸的,主動給予一年以內的續貸安排,保證對小微企業資金需求的支持”。

  中國銀保監會辦公廳《關于進一步做好疫情防控金融服務的通知》(銀保監辦發〔2020〕15號)中提出,“各銀行機構要提早謀劃、及時掌握企業信息,優化信貸流程,合理延長貸款期限,有效減費降息,支持受影響企業有序高效恢復生產經營”。銀保監會普惠金融部主任李均鋒在2020年2月14日“國務院聯防聯控機制新聞發布會”中指出,“鼓勵倡導銀行進一步踐行社會責任,在自身財務可承受的范圍內,對受疫情影響比較大的小微企業適當減收一段時間的貸款利息”。各地對于受疫情影響的企業也出臺了相似甚至更優的金融支持政策,相關企業可以根據國家和當地以及各銀行的政策,主動與金融機構協商變更貸款期限、貸款利率等貸款合同內容。

  2、受疫情影響的企業,逾期還貸是否影響信用記錄?

  國家和地方以及銀行允許的寬限期內,不影響企業信用記錄。銀保監會普惠金融部主任李均鋒在2020年2月14日“國務院聯防聯控機制新聞發布會”中指出,“在貸款分類上,因疫情影響出現貸款逾期的,在一定的延緩期限內還款不計入不良貸款、不影響小微企業信用記錄。允許銀行進一步提高不良貸款的容忍度,對受疫情影響比較大的地區和行業的小微企業,不良容忍度可以再提高一些。進一步落實盡職免責要求,如果有充分證據證明小微企業受疫情影響不能還款的,我們視為不可抗力,銀行對經辦人員和相關管理人員應該免予追究責任”。各銀行會制定一定期間的政策寬限期及適用企業范圍,相關企業可以向當地銀保監局或者貸款銀行具體了解。

  3、因受疫情影響,是否可以申請延長資本市場相關業務的時限?

  國家政策允許適當放寬資本市場相關業務辦理時限。中國人民銀行、財政部、銀保監會、證監會、外匯局《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》(銀發〔2020〕29號)中提出,“如因受疫情影響確實不能按期更新財務資料或發出股東大會通知的,公司可在充分披露疫情對本次重組的具體影響后,申請財務資料有效期延長或股東大會通知時間延期1個月,最多可申請延期3次。疫情期間,對股票發行人的反饋意見回復時限、告知函回復時限、財務報告到期終止時限,以及已核發的再融資批文有效期,自本通知發布之日起暫緩計算。已取得債券發行許可,因疫情影響未能在許可有效期內完成發行的,可向證監會申請延期發行”。

  4、因受疫情影響,企業未能實現業績目標,投融資雙方如何執行對賭協議約定的現金補償條款?

  (1)在投資方與目標公司股東簽訂對賭協議的情形下,如果目標公司未能實現業績目標是由于疫情影響所致,投融資雙方可依據不可抗力的規定,根據疫情對于業績目標的影響程度,協商調整業績目標,或者免除融資方部分或者全部補償責任。

  (2)在投資方與目標公司簽訂對賭協議的情形下,如果目標公司不具備可以分配的利潤,投資方不能依據對賭協議要求目標公司支付現金補償,在目標公司此后具備可分配利潤時,投資方可以繼續要求目標公司支付;如果目標公司具備可以分配的利潤,如因疫情影響了業績目標的實現,融資方可以依據不可抗力的規定與投資方協商免除部分或全部補償責任。

  5、疫情下,如何防范融資擔保合同的無效?

  公司法第十六條規定,“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議”。2019年9月11日通過的《全國法院民商事審判工作會議紀要》(法〔2019〕254號)(簡稱《九民紀要》)對于該條款采代表權限制規范說,不再糾結屬于管理性規定還是效力性規定的不同理解。按照《九民紀要》的觀點,公司對外擔保,必須由公司有權決議機關依照公司章程的規定作出決議,債權人須至少對公司決議進行形式審查,否則,會因法定代表人越權代表且債權人非善意的原因,而導致擔保合同無效。疫情情況下,由于公司召開股東會或者董事會可能受到限制,以及《九民紀要》出臺之前企業對于出具或者審查股東會或董事會決議的不重視,融資擔保各方在發生業務時可能會忽略了公司決議這一必備要件。出于防止合同無效的風險,在特殊時期,可以通過線上等有效的方式形成股東會或董事會決議,以完善融資擔保相關法律行為;如果未能在疫情期間取得相關公司決議,應在疫情結束后及時予以補辦。

  6、受疫情影響,企業融資方式的選擇?

  受到此次疫情的沖擊,顯現出企業傳統的借貸融資方式在抗風險能力方面的劣勢,使得企業承受著巨大的償債壓力。相比較,股權融資則更能抵御企業因外部或者突發因素的影響。股權融資對于解決企業的資金需求,改善企業的股東結構,激發企業活力具有優勢。企業在操作股權融資融資時,需要預設好股權架構、對賭條款、股權激勵等關鍵性事務,以防止因股權融資而失去企業控制權等風險。

頭圖來源:123RF

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